合同的形式瑕疵及其补正——《合同法》第36条的解释与完善
6619 
783
上海财经大学学报 2011 年 第 13 卷第 06 期, 页码：44 - 51
摘要
参考文献
摘要
我国《合同法》第36条应该解释为:法定或约定形式是合同的特别成立要件。合同的形式瑕疵可以因履行而补正,但《合同法》第36条对于合同义务的履行程度、形式瑕疵补正是否有溯及力以及继续性合同形式瑕疵补正的效力等问题缺乏完备的规定,对于约定形式的欠缺没有予以特殊处理。对此,应当予以完善。
①韩世远:《合同法总论》,法律出版社2008年第2版,第104页。
②⑨朱广新:《论违背形式强制的法律后果》,《华东政法大学学报》2009年第5期。
③程啸、柳尧杰:《论我国合同法中合同违反法定形式之法律效果》,《中国人民大学学报》2002年第1期。
④王洪:《合同形式欠缺与履行治愈论——兼评〈合同法〉第36条之规定》,《现代法学》2005年第3期。
⑤不过,后来经再审又以合同已经履行为由,依《合同法》第36条认定该买卖合同成立。参见上海市黄浦区人民法院“(2002)黄民一(民)初字第4278号”判决。
⑥参见上海市第一中级人民法院“(2004)沪一中民三(商)初字第477号”判决。
⑦谢怀栻:《合同法原理》,法律出版社2000年版,第61页。
⑧王利明:《合同法研究》(第1卷),中国人民大学出版社2002年版,第483页。
张谷、王爽:《〈合同法〉:合同和合同书》,《北京科技大学学报》(社会科学版)1999年第4期。
Helmut Khler,BGB Allgemeiner Teil,28.Aufl.,C.H.Beck,München,2004,S.209.
Hans-Martin Pawlowski,Allgemeiner Teil des BGB,5.Aufl.,C.F.Müller Verlag,Heidelberg,1998,S.181.
22 23 26MünchKomm/Einsele,§125Rn.9,Rn.70,Rn.71,Rn.72.
参见广东省珠海市香洲区人民法院“(2006)香民一初字第384号”判决。
Werner Flume,Allgemeiner Teil des bürgerlichen Rechts,Bd.2:Das Rechtsgeschft,4.Aufl.,Springer-Verlag,Berlin,1992,S.264,S.264-265.
Reinhard Bork,Allgemeiner Teil des Bürgerlichen Gesetzbuchs,2.Aufl.,Mohr Siebeck,Tübingen,2006,S.408;PWW/Ahrens,§125Rn.24;Erman/Palm,§125Rn.7.
Larenz/Wolf,Allgemeiner Teil des bürgerlichen Rechts,9.Aufl.,Verlag C.H.Beck,München,2004,S.506.
Erman/Palm,§125Rn.9;Reinhard Bork,a.a.O.,S.402.
Brox/Walker,Allgemeiner Teil des BGB,33.Aufl.,Carl Heymanns Verlag,Kln,2009,S.142.
迟颖:《我国合同法上附随义务之正本清源》,《政治与法律》2011年第7期。
②⑨朱广新:《论违背形式强制的法律后果》,《华东政法大学学报》2009年第5期。
③程啸、柳尧杰:《论我国合同法中合同违反法定形式之法律效果》,《中国人民大学学报》2002年第1期。
④王洪:《合同形式欠缺与履行治愈论——兼评〈合同法〉第36条之规定》,《现代法学》2005年第3期。
⑤不过,后来经再审又以合同已经履行为由,依《合同法》第36条认定该买卖合同成立。参见上海市黄浦区人民法院“(2002)黄民一(民)初字第4278号”判决。
⑥参见上海市第一中级人民法院“(2004)沪一中民三(商)初字第477号”判决。
⑦谢怀栻:《合同法原理》,法律出版社2000年版,第61页。
⑧王利明:《合同法研究》(第1卷),中国人民大学出版社2002年版,第483页。
张谷、王爽:《〈合同法〉:合同和合同书》,《北京科技大学学报》(社会科学版)1999年第4期。
Helmut Khler,BGB Allgemeiner Teil,28.Aufl.,C.H.Beck,München,2004,S.209.
Hans-Martin Pawlowski,Allgemeiner Teil des BGB,5.Aufl.,C.F.Müller Verlag,Heidelberg,1998,S.181.
22 23 26MünchKomm/Einsele,§125Rn.9,Rn.70,Rn.71,Rn.72.
参见广东省珠海市香洲区人民法院“(2006)香民一初字第384号”判决。
Werner Flume,Allgemeiner Teil des bürgerlichen Rechts,Bd.2:Das Rechtsgeschft,4.Aufl.,Springer-Verlag,Berlin,1992,S.264,S.264-265.
Reinhard Bork,Allgemeiner Teil des Bürgerlichen Gesetzbuchs,2.Aufl.,Mohr Siebeck,Tübingen,2006,S.408;PWW/Ahrens,§125Rn.24;Erman/Palm,§125Rn.7.
Larenz/Wolf,Allgemeiner Teil des bürgerlichen Rechts,9.Aufl.,Verlag C.H.Beck,München,2004,S.506.
Erman/Palm,§125Rn.9;Reinhard Bork,a.a.O.,S.402.
Brox/Walker,Allgemeiner Teil des BGB,33.Aufl.,Carl Heymanns Verlag,Kln,2009,S.142.
迟颖:《我国合同法上附随义务之正本清源》,《政治与法律》2011年第7期。
引用本文
杨代雄. 合同的形式瑕疵及其补正——《合同法》第36条的解释与完善[J]. 上海财经大学学报, 2011, 13(6): 44–51.
导出参考文献，格式为：
上一篇：币值稳定的货币宪法分析
